今天我們著重說一下企業(yè)進行境外投資（ODI）時，關(guān)于發(fā)改委備案的環(huán)節(jié)！
一、法律法規(guī)
參考《企業(yè)境外投資管理辦法》以及國家發(fā)改委公布的《境外投資常見問題解答》等。對于2018年3月1日前未備案的企業(yè)，《境外投資常見問題解答》回答：2018年3月1日前已完成交割且根據(jù)《境外投資項目核準和備案管理辦法》無須核準和備案的項目，現(xiàn)在不需要補辦相關(guān)手續(xù)。但對于2018年3月1日前已完成交割但需要核準和備案的項目處理方法目前沒有具體的規(guī)則針對針這一問題進行規(guī)范或解答。
二、未備案的法律責(zé)任
根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》第五十三條：“屬于核準、備案管理范圍的項目，投資主體有下列行為之一的，由核準、備案機關(guān)責(zé)令投資主體中止或停止實施該項目并限期改正，對投資主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
（一）未取得核準文件或備案通知書而擅自實施的；
（二）應(yīng)當履行核準、備案變更手續(xù)，但未經(jīng)核準、備案機關(guān)同意而擅自實施變更的。”
實踐中，亦存在企業(yè)境外投資未辦理發(fā)改委備案的情況，但基本不涉及違反第五十三條的情形，具體案例如下：
三、監(jiān)管要點及相關(guān)案例
經(jīng)檢索發(fā)現(xiàn)，實踐中存在境外投資未辦理發(fā)改委備案的情況，監(jiān)管機構(gòu)往往要求公司進一步說明未辦理備案的合理性，對此，參考實踐案例中公司的回復(fù)要點，主要包括：
1.已向當?shù)匕l(fā)改委說明情況并申請補辦備案；
2.境外投資主體并非公司主要經(jīng)營主體，對公司業(yè)績影響較小，未辦理發(fā)改委備案手續(xù)不會影響公司的日常經(jīng)營活動；
3.公司未因此受到發(fā)改主管部門的行政處罰或調(diào)查，亦未被責(zé)令中止或停止實施上述境外投資項目并限期改正；
4.當?shù)刂鞴懿块T可以通過書面證明或訪談等形式，說明公司未辦理發(fā)改委備案不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為；
5.因此被發(fā)改主管部門責(zé)令中止或停止實施項目并限期改正的風(fēng)險較小；
6.公司及其控股股東、實際控制人出具書面承諾，若后續(xù)被處罰，由其進行兜底。
建議企業(yè)可以制定《境外投資管理制度》等內(nèi)控制度文件，提升內(nèi)部管理水平，依法規(guī)范公司境外投資的行為。
四、ODI備案登記申請流程
境外投資（ODI）備案涉及到商務(wù)部、發(fā)改委以及外匯局三個部門。
首先，境內(nèi)企業(yè)股東需要向省級商務(wù)部門和省級發(fā)改委辦理ODI備案手續(xù)。商務(wù)部負責(zé)整體審批企業(yè)境外投資事項，為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。
其次，發(fā)改委負責(zé)監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向，為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項目備案通知書》。
最后，外管局負責(zé)監(jiān)管外匯登記和資金出境的相關(guān)手續(xù)。備案手續(xù)完成之后，需要根據(jù)《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》，在銀行完成外匯登記手續(xù)。
需要注意的是：如果是涉及敏感行業(yè)，無論項目投資金額大小，一律提交商務(wù)部和發(fā)改委進行核準。
大家對于上述問題，是否還有其他想要了解的，可以私信我。
